请输入要搜索 [button_search.png]-Submit Enjoy雅趣 无所不能 健康点 * 首页 * 经济 * 金融 * 公司 * 政经 * 世界 * 观点网 * 文化 * 博客 * 周刊 * 图片 * 视频 * [cnbc-nav.png] * English 数字说周一全媒体财新周末精英访谈纪念日 读懂央行理解万税天天预测政策信息宏观数据贸易投资地方经济国际经济 新财路监管银行证券基金信托保险投资创新市场 TMT大家谈汽车能源资源交通基建房地产消费 反腐纪事人事观察无恙有教无类新科技法治时政民生社会三农环境 旁观中国天下事欧洲北美亚太地区中东北非新兴市场中国外交 财新名家火线评论意见领袖社评聚焦视听智库思想精选《中国改革》《比较》 专栏评论文学艺术逝者阅读 经济民生人文世界说生活 科技最新更新 周一全媒体钩沉 滚动新闻图片故事专题报道一周天下一周人物奇闻趣事财新独家 财新时讯财新时间宏观经济谈请问财新微记录财经词典专题音频 财新传媒 观点网财新名家田成有正文 订阅《财新周刊》《中国改革》注册财新网 * * 0 * * 死刑，是不可触摸的痛？ 2015-01-08 12:10:44来源： 财新网作者：田成有责任编辑：张帆 2015年01月08日 12:10 来源于 财新网 * 发表评论 * 分享到微信朋友圈 * 腾讯转发 * 新浪转发 面对 “公说公有理，婆说婆有理”的争议，司法是一味的迎合民意还是理性引导？这是对法院的重大考验 [100608404_100_100.jpg] 田成有 财新网“成有论法”专栏作家。云南富源人。云南大学法学学士，西南政法大学法学硕士，中国政法大学法学博士。曾任云南大学法学院教授、云南财经学院（云 南财经大学）副院长，云南省人大常委会委员。现任云南省高级法院副院长，致公党云南省委副主委，致公党中央委员，云南省政协常委。曾出版过《法官的人生 》、《法官900句忠言》、《法官的修炼》、《守护正义》等专著。 田成有最新文章 法官如何践行“忠诚、干净、担当” 法院的文化 个案承载司法期待 司法公开要更加彻底和坚决 撕裂社会何以重建信任 边疆民族地区的“另类法治” 　　【财新网】（专栏作家 田成有）【背景】死刑是一种最严厉的的刑罚措施，也是一种当今社会争议最大的刑罚制度，死刑的存废是一个在世界刑罚的历史发展过程中备受争议的问题。近 年来，学界的研究热情和废除死刑的呼声持续高涨。死刑问题不仅是刑法学界以及法学界长期以来非常关注的热点问题，还同时是一个上至最高领导层，下至普通 百姓，以至于国际社会所普遍关心的敏感问题。从小处来说，死刑问题是一个刑法学问题；从大处来说，死刑问题是一个关乎国际名声和国际形象的国际问题。怎 么看，本文提出了自己的浅见。 　　在当下中国，重刑主义、死刑主义还有着深重的群众基础。谈论死刑问题，是一个敏感问题，这不仅仅是法律问题，还是社会问题、文化问题，谈不好，会触 动着国人自认为正确的常识，会挑逗着国人的朴素情感。 　　我国是个有着深厚“严刑峻法”文化积淀的国家，法等于罚。几千年来，人是受处罚的客体，而不是享受权利的主体。除了笞、杖、徒、流、死，中国人还发 明了各种折腾人的刑罚，如迁徙、充军、枷号、刺字、论赎、凌迟、枭首、戮尸等等。中国法律留给国人的历史记忆似乎就是一种“惩罚”常识和暴力传统，重刑 主义、等价报应、杀人偿命的观念深深根植于公众心中，在中国人的内心深处，一个人犯罪，只有处重刑，才可解恨，才可痛快淋漓。即“杀人偿命”是天经地义 的，“杀人者死”是基本的正义底线。既然天经地义，就成了不可随便改变和挑战的金科玉律。 　　由此，传统社会里 “杀人偿命”的观念与现代司法说倡导的“少杀、慎杀”的刑事政策理念，在实践中，因掌握尺度的不同，会发生断裂和碰撞。在从“从严、从重”的严打政策走 向“少杀、慎杀”的“宽严相济”政策时，必须冷静面对中国的国情、面对中国传统观念与现代司法理念的冲突与衔接。 　　没有死刑是不行的。中国不是一个废除死刑的国家，当杀必杀这是基本的常理，完全废除死刑在中国还行不通。这些年来，法院在指导思想上，要求严格控制 死刑，在杀与不杀的问题上，往往更偏重于考虑不杀的情节，而忽视案件审判的社会效果和政治效果，对于一些性质恶劣、手段残忍的犯罪，忽视了应当判处死立 刑的各种因素；在司法理性和公众感受之间往往重视司法理性，忽视公众感受。从而使得我们的死刑政策与公众的感受之间产生巨大的反差。 　　死刑的存在，提醒我们要妥善处理好法律与政策、法律与情理之间的关系，要对法律与政策、国情与民心、法律效果与社会效果有准确的把握与拿捏。判决不 仅要符合法律，还得为民众坚守和认可。立足于我国的具体国情和民情，必须充分认识到道德评价标准与法律评价标准之间存在的差异，让民众对法院的审判活动 与结果得到更深入、更广泛的认同。既要有必要的政策考量，也要注意把公认的道德原则、普遍的是非标准、善良的民俗习惯引入司法审判之中。 　　我们不能忘记民众对司法的关切和感受，不仅仅要考虑判决的正当性、合理性、合法性，而且还要考虑社会的可接受性。特别是一些敏感案件，应特别审慎地 选择时机，着力于对案外因素的政策性考量，着力于社会效果的研判与预期，实现司法与社会的连接，传统与现代的融合。如果对传统与现代的冲突熟视无睹，只 会在错误的判断中更加吞噬司法的公信力。 　　审判权的行使不是天马行空，任意妄为，工作做得不细，留下了瑕疵、漏洞和把柄，都有可能使判决不为民众接受和领情。司法的公正与权威一定要考虑为大 众接受、认可，不能离民意的感受太远。面对“断裂社会”的严峻现实，我们要建立良好的司法民意沟通互动机制，对于符合大多数人的合理愿望和诉求，应该认 真倾听和改变。把工作做得更细更实，不留遗憾。 　　“杀人偿命”是一种朴素的正义需求，对待这种民众的朴素要求，处理不好，会引起社会心理的失衡。法院必须慎之又慎，要充分考虑民众对于案件本身的态 度，站在人民大众的角度看犯罪行为产生的社会影响，尤其是站在受害方角度考虑。由此，对于罪大恶极的犯罪分子，必须发挥刑罚的威慑效果，不可大讲仁慈和 仁道。就中国目前而言，还不具备废除死刑的条件，只能逐步减少死刑的适用。中国古代社会之所以要提出以杀止杀、严刑峻法，其立意不是寻求人道而是实现公 道，置于当下中国司法自身特定的社会环境之中，如果判决不可能做到一锤定音的效果，如果判决不能令民众接受、信服，业已脆弱的司法公信力只会遭受更大的 损耗。 　　当然，废除死刑是人类历史的必然趋势，这一趋势，中国得慢慢适应，慢慢推进。 　　中国应该在这一发展趋势中，学会对人的生命和社会文明的尊重。任何一个民族，一旦轻视了人的生命，就无法谈论人的权利。重视人的生命，是保障人权的 最基本要求。没有人权，其他一切权利都是空的。随着改革开放的深入和民主法制进程的加快，人权思想逐渐被中国人接受、认可，“国家尊重和保护人权”入宪 ，从“专政对象”到“犯罪分子”到“犯罪嫌疑人”、“被告人”称谓的转变，已经不仅仅是法律概念本身的变化，而是法律上“人”的权利回归和人文主义精神 逐步崇尚的表现。 　　面对可杀可不杀的情形，应该保持刑罚应有的人道和谦抑。现代文明社会里，我们应当逐步消除国人对杀人的迷信和崇拜，人性仇恨、暴虐不能解决问题，把 杀人当作是治理犯罪的灵丹妙药，甚至当作是唯一手段不是正途。 　　宽严相济、少杀慎杀的刑事政策，是尊重和保障人权的需要，体现出文明与进步的发展趋势，这是发展的方向。实现社会和谐，追求社会文明，要回到“以人 为本”的根子上。这样说，不是要法官做“大好人”，对被告人慈悲宽怀。没有严厉的惩罚和制裁，就谈不上法律，无论怎么宽容、仁慈，也不能宽大无边，宽恕 那些罪大恶极之人。但不假思索地“喊杀”，只要是杀人，就一律偿命，笼罩在国人心头的“杀人”情结，应该有所反思。 　　人有恻隐之心、羞恶之心、恭敬之心和是非之心，中国传统文化的核心是以人为本的“仁学”。 “仁者，人也”，“仁者，爱人”，仁即人与人之间要有基本的关怀、体恤、宽恕、亲善、理解、辞让、博爱，这是至高的道德情操。孟子将“仁”的精神引入治 国领域，提出“道之以政，齐之以刑，民免而无耻。道之以德，齐之以礼，有耻且格。” 主张“明德慎罚、德主刑辅”，倡导“民惟邦本、民贵君轻、仁爱天下、仁政治国”。中国几千年的历史证明，施仁政者，就会出现社会稳定、百姓安乐的局面， 反之，施暴政者，就会出现社会动荡萎败。 　　社会的和谐稳定不能靠杀人来保障，法治社会也不是杀人越多越好。法律当然断无强人为善的力量，只能消极地禁人为恶，以威吓的力量使人不敢为恶，至多 只能到达“民免而无耻”的程度，只有通过道德教化使人内心遵从，才能使人心良善，知耻而无奸邪之心，教成而不需要严酷的法律。从司法实践看，这些年来被 判处死刑的人数在不断下降，死刑的减少并没有给我国的社会稳定大局和治安状况带来负面影响，相反，“宽严相济”的刑事政策更加注重犯罪的治本之策，更加 注重运用综合治理的手段，从根本上预防和减少犯罪。 　　生命属于我们只有一次，生命无价，一个人通过非法手段剥夺了另外的生命，我们再利用合法的手段去消灭这个生命，民众还欢欣鼓舞，这不应当成为一个民 族的健康心态。一人犯罪了，我们想到的就是报仇、“往死里整”，冤冤相报，这样的心态不值得倡导。今天的刑事犯罪政治色彩已经淡化，敌对情形减少，很多 都是属于人民内部矛盾的邻里纠纷、婚姻家庭纠纷，简单地采用对敌斗争的消灭方式，不假思索地喊杀，不是好的办法。 　　死刑裁判不是“杀人偿命”的简单逻辑，而应该是法官根据每个具体案件的起因、主观恶性、政策形势、社情民意等等因素，进行综合考量、权衡判断。用舆 论的方式来判定一个人的生死，是人治赤裸裸的重现。法治社会最大的恐惧是不确定，这种不确定会让罪轻的罪犯担心哪一天还有可能会被加重刑罚，也会让哪些 重刑犯幻想通过申诉得到减轻处罚甚至无罪释放。这无疑给整个社会造成一种心理暗示，法院的判决没有终局、没有尊严，一切都是可变的。屈从舆论压力，无原 则妥协于民意，也只能动摇司法权威。任由舆情左右司法，一味屈从于舆论压力，则会陷入背离法治的歧途。 　　一边是民众对死刑犯“杀人偿命”、“以命抵命”的朴素正义观；一边是民众“慎重对待死刑”、“认真对待生之权利”这样更加宽容和开放的声音。面对 “公说公有理，婆说婆有理”的争议，司法是一味的迎合民意还是理性引导？这是对法院的重大考验。 　　刑事法官掌握着生杀予夺大权，历来为社会各界和人民群众普遍关注，一切审判活动都应在法律规定的框架和范围内进行，既不能搞“法外施恩”，也不能搞 “法外施刑”；既要防止严得过头，也要防止宽得过分。要根据犯罪的具体情况，实行区别对待，该宽则宽，当严则严，宽严相济，罚当其罪，打击和孤立极少数 ，教育、感化和挽救大多数，最大限度地减少社会对抗，促进社会和谐稳定，维护国家长治久安。 　　从长远考量，法院不仅要考虑个案的实体正义，还要考虑司法的程序正义，不仅要考虑案件当下的影响，还要考虑司法制度未来的走向。法院要从社会的、文 化的因素综合考虑死刑的法律适用，要弥合传统观念与现代司法理念的冲突，消除职业化思维与民众期待之间的鸿沟。 　　对于罪大恶极的犯罪分子，必须发挥刑罚的威慑效果，不可讲仁慈和仁道；对于社会危害不大、可杀可不杀的犯罪分子，才应该保持刑罚的人道和谦抑。对待 死刑案件，既要综合考量、权衡判断好案件的起因、主观恶性、政策形势、社情民意、传统认识和国情现状，也要学会从整体上考虑如何让法律给社会带来持久、 良性的发展和整体的法律效果，务必把案件办成铁案，经得起历史的检验、人民的考验。■ 　　（作者为云南省高级人民法院副院长，本文出自作者所著《法官的改革》） 责任编辑：张帆 | 版面编辑：郭艳涛 IFRAME: http://follow.v.t.qq.com/index.php?c=follow&a=quick&name=caixincn&style =5&t=1381834787188&f=0 * 分享到腾讯微博 * 分享到新浪微博 * 分享到微信朋友圈 财新传媒版权所有。如需刊登转载请点击右侧按钮，提交相关信息。经确认即可刊登转载。 [BUTTON Input] (not implemented)____________ + [ ] 田成有(作者) + [ ] 死刑 全选 直接输入你的 [BUTTON Input] (not implemented)______ 新闻订阅：订阅后，一旦财新网更新相关内容，我们会第一时间通过发邮件通知您。 [dy_close.gif] [ico_suc.gif] [ico_failure.gif] [dy_close.gif] 确定增加订阅含有的新闻？ ，您所订阅的新闻会发送到邮箱：（此邮箱不可更改，且每个邮箱最多可同时订阅20个关键词 ） 在这里，您可以选择接收的频率： (*) 每天一次 ( ) 实时 修改 推荐订阅: [BUTTON Input] (not implemented)______ [BUTTON Input] (not implemented)______ [dy_close.gif] 确定增加订阅含有的新闻？ ，您所订阅的新闻会发送到邮箱：（此邮箱不可更改，且每个邮箱最多可同时订阅20个关键词 ） 您已选择接收的频率为 修改 [BUTTON Input] (not implemented)______ [BUTTON Input] (not implemented)______ + 收藏 + 打印 + 放大 + 缩小 + 苹果客户端 + 安卓客户端 + 发送邮件 + 腾讯转发 + 新浪转发 + o QQ空间 o 开心网 o 网易博客 o 豆瓣 o 鲜果网 o 搜狐微博 o 百度搜藏 o 谷歌书签 推荐阅读 * 01.14 * 01.15 图片推荐 [1452593525166758_145_97.jpg] 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